某特大网络盗窃万博体育官网(诈骗)案无罪辩护实录

来源:网络整理 发布于 2018-12-05  浏览 次  

直到庭审的结束,靖某基本上都能够从容地应对庭审流程,和律师在庭审中的辩护相辅相成,使得公诉人出现了没有回应律师辩护意见的意外情况,这是非常理想的庭审效果。甚至到了庭审结束之后,公诉人、案件的承办警官还与承办法官对本案的焦点问题发生了争论;庭审结束之后7天内,我们还提交了详细的书面辩护词(即《靖某被控特大网络盗窃罪一案一审辩护词及补充辩护词》,可网搜全文)给法庭。作为辩护人,我们当然希望本案能够取得比较理想的效果,但是我们还是根据我国的司法现状,提示当事人及家属:庭审效果好并不意味着判决结果一定理想。

询问完这些问题之后,我们马上就切入到另一种询问客观真实情况的频道,这是所谓的“知己”:

“靖先生,我们需要知道真实的情况是怎么样的,律师对当事人说的话负有保密义务的,你不必担心和顾虑,希望你能如实告诉我们。”

经过本案,再次坚定我们的信念:所有重大、复杂、疑难的刑事案件要想取得理想的辩护效果,需要当事人与律师有着坚韧不拔的意志,朝着共同的方向一起努力;同时也离不开法官的公正裁判。

侦:“不说我们就整材料,让法院多判你几年哟。”

我们认为,本案《起诉书》指控靖某犯盗窃罪事实不清,证据不足,且存在法律定性错误,靖某的行为依法不符合盗窃罪的构成要件。具体而言:(一)本案被害人不明,《起诉书》指控靖某采取虚假充值方式盗取T科技有限公司垫付资金1300多万元,事实不清,证据不足;(二)靖某的行为在客观上不具有秘密窃取的特征,且其行为与结果之间不具有刑法上的因果关系;在主观上,靖某也没有非法占有他人财物的主观故意,更无非法占有他人财物之目的,因此,靖某的行为不符合盗窃罪的犯罪构成要件;(三)靖某的行为在法律上应定性为民事上的不当得利行为,遭受损失的一方完全可以通过民事途径去解决。经过几次与靖某会见交流,最终与靖某商定为其做《起诉书》所指控的盗窃罪不能成立的无罪辩护。

在二审阶段的初步会见结束后,接下来我们首要任务就是要争取二审法院对本案进行开庭审理。

于是,我们抓紧时间安排了一次会见,为的就是依法指导当事人应对检察官的讯问。告知靖某承办检察官在审查起诉阶段的讯问通常会有以下内容,常见的讯问“套路”:

在侦查阶段的会见工作当中,我们多次到看守所会见了靖某,其中都会问到两个同样的问题:

实务中有80%以上的二审案件是不开庭审理的,除了必须要开庭的一审判死刑、检察院抗诉案件外,但为了更好地发表律师的辩护意见以及给予当事人当庭辩解的机会,或者基于力争发回重审或改判的辩护策略,辩护律师向法院申请开庭审理是非常有必要的。即使法院最终驳回开庭审理的申请,笔者认为这不会对法院公正裁判造成不利影响。因为《开庭审理申请书》在送到承办法官手上的时候,法官必然会注意到我们在《申请书》上详尽的理据,于法有据的申请一般能引起法官对本案关键事实的疑问和重视。

“在面对办案机关的讯问时,靖先生你对与本案有关的问题,有如实回答的义务,但是回答要注意技巧,一定要简单明了,直奔主题,避免言多必失;对与本案无关的问题,你有拒绝回答的权利。”

在会见工作顺利完成后,我们根据已经掌握到的信息,立即向公安机关提交了《建议贵局对靖某涉嫌诈骗罪一案作出不予呈报检察院批准逮捕的法律意见书》,同时也向检察院提交了《建议贵院对靖某涉嫌诈骗罪一案作出不予批准逮捕的法律意见书》。在两份法律意见书里,我们主要的辩护观点有三个:

“我们相信靖先生你说的案情是真实的,但是法律是要讲证据的,我们需要证据证明这些事实,靖先生你可否回忆一下有什么证人或者物证书证能证明你的话呢?”

根据这两个问题,我们可以了解到侦查阶段中办案机关可能收集到哪些新的证据材料,同时可能缺失哪些对当事人有利的证据材料。我们在会见完毕之后,随即就向办案机关提交了《关于收集、调取××证据材料的申请书》。

另外,在每一次的会见工作中,我们都向当事人告知,在这阶段我们完成了什么的辩护工作,让当事人及时了解我们也在为他的案件尽力辩护而非“坐以待毙”,及时的反馈沟通也能保障当事人对辩护工作的满意度,使当事人乐意配合律师的辩护工作。

最终,在37天届满后,我们在侦查阶段成功打掉诈骗罪的指控,但“前门驱虎,后门进狼”,检察院遂以涉嫌盗窃罪为由对靖某批准逮捕,我们不得不面临新的挑战。其实在我们第一次会见当事人了解案情之后,进行法律分析的时候,就已经预测到办案机关如果批准逮捕的话,最有可能涉嫌的罪名就是盗窃罪。

然而令人遗憾的是,检察院方面却认为本案案情并不复杂,认为靖某犯盗窃罪的事实已经查清,证据确实、充分,依法应当追究刑事责任。于是S市人民检察院在短时间内就对靖某提起了公诉,这意味着我们的辩护工作将要进入了法院阶段这一深水区,实现有效辩护需要克服更多的困难。

在了解到案件进入到审查起诉阶段后,我们马上跟S市检察院的承办检察官联系,申请进行阅卷。本案的卷宗共五本,相比数十本卷的案件而言,本案阅卷的工作量轻了不少。

首先,我们准备了公诉人和法官对当事人可能要讯问的问题,并指导靖某如何依法作答。到了庭审那天,果不其然,无论是公诉人的讯问还是法官的讯问,95%以上的问题都在预料之中,当事人靖某很自如地进行了应对。比如——

接下来,检察官又会问:“你是否认罪呢?”

侦:“还是不说,是吧?如果你不老实说出来,你就还有一个包庇罪,两个罪加在一起,就是数罪并罚,起码判10年以上,到时候你老婆和孩子谁来管?你的父母谁来管?”

侦:“刚才你朋友打电话给我们领导了,想给你办理取保候审手续,但你要配合哈,不然你朋友也帮不了你噢。”

四、一审阶段辩护

三、审查起诉阶段辩护

一、本案现阶段并无充分的证据认定靖某有实施诈骗的行为(即虚构事实、隐瞒真相骗取他人财物的行为),更无充分的证据认定靖某有诈骗的主观故意;

在会见工作完毕后,我们向检察院提交了《恳请贵院对靖某作出不起诉决定的法律意见书》,力图在检察院审查起诉阶段阻击起诉。我们的思路与侦查阶段的辩护思路保持一致,认为跨国案件案情重大复杂,目前的证据材料不能证明靖某有盗窃的主观故意以及客观行为,靖某的行为应当定性为民事上的不当得利。

接下来,我们正想直入主题开始了解真实案情,却发现靖某欲言又止,似乎对我们有所保留。我们不禁问他有什么顾虑。

一、成功委托

本案系重大、复杂、疑难案件,系新类型案件。靖某案复杂疑难之处、对当事人不利之处集中体现在三方面:一是全国类似的案例几乎无一例外都判决盗窃罪成立;二是找全国最权威的刑法专家咨询论证,专家表示也束手无策;三是在侦查阶段初期,靖某曾做过几次对其不利的供述。但世上没有完全相同的两片树叶,对我们来说,越是复杂疑难案件,越是让人觉得“绝望”的案件,越是激发我们强烈的征服欲与好胜心。

侦:“你作案的当天,都有几个人亲眼看见,你还不老实交待?我这里还有现场的监控视频。”

公诉人讯问:“你对《起诉书》指控的事实和罪名有没有异议?认不认罪?”

我们依法指导靖某:“这里认罪所指的罪,本案中检察官是特指盗窃罪的,而不是指的其他轻罪。”

接下来,我们向法院申请调取对当事人有利的证据材料。

我们在会见中了解案情,原则上是采取“知己知彼”的方法。所谓“知彼”,就是首先要从办案机关讯问的角度了解案情及警方办案进度。为了“知彼”,在会见中,我们是这样询问的:

二位家属的法律意识非常强,迅速在老家当地找了一名律师介入辩护。这位律师通过会见靖某一次之后告知家属:“在公安侦查阶段,律师什么都做不了的,只能耐心地等待”。家属出于对在押当事人的急迫关切,认为这名律师的做法不妥、决不能“坐以待毙”,因此计划更换律师,于是便通过互联网认识到了我们,并了解到我们的相关信息,认为我们能够胜任本案的辩护工作。

最后,我们通过会见与当事人沟通确定辩护方案并依法指导应对后续可能的讯问

“另外,如果办案机关要将鉴定意见用作证据的,有义务向你出示,如果你对鉴定意见不服的,你有权申请重新鉴定或补充鉴定。”

首先,缺乏司法鉴定聘请书或委托书,违反《公安机关办理刑事案件程序规定》第二百三十九条规定,鉴定意见不具有合法性。其次,检材来源不明,缺乏检材保管、送检、签收过程的证明材料,鉴定意见的真实性无法确认。再次,该鉴定意见挑选的网站进行插件拦截修改充值金额测试,而这些网站却不是涉案靖某登录的投注网站,鉴定意见无法证明与本案有关联性。第四,根据鉴定意见所操作的结果看,原本充值10元,经插件修改为1000元,点击提交,网站显示充值1000元,但至于充值1000元是支付10元还是1000元鉴定意见没有给出成功充值的鉴定结果,无法证明能完成起诉所指控的付款充值过程。最后,此鉴定意见得出的鉴定结果缺乏详细的理据(分析说明这一项是无),退一步说,即便修改充值金额的鉴定意见成立,也不能证明靖某登陆充值的网站也存在同样的问题,更不能证明修改充值金额的同时而其绑定的银行卡扣款金额与其充值金额不一致。综上,我们认为这个鉴定意见无论从形式上还是内容上,皆不具备证据的合法性、真实性与关联性,也不具备科学性,不能达到其证明目的,不能作为定案的依据。除此之外,我们还对其他控方提供的重要实物证据材料和言辞证据材料进行了详细的质证意见(具体可以网搜笔者相关的质证文书)

下一步,检察官会说:“请将把你以前涉案的事实、经过再详细说一遍。”

果不其然,在一审庭审结束之后不到一个月的时间内,S市中级人民法院作出判决,判决认定靖某犯盗窃罪成立。经过我们在判决后与靖某及其家属的会见沟通,一致认为一审判决不公,无论是在认定事实、采信证据方面,还是在法律适用方面都存在重大问题,同时也信赖并愿意继续委托我们作为其二审阶段的辩护人。

靖某后来的回答是:“我不清楚被关押的原因,公安机关认为我涉嫌诈骗,后来又改成盗窃,赢咖娱乐官网,但我认为我是不构成诈骗罪和盗窃罪的”。

“委托人应当向律师如实陈述情况、如实提供相关材料,不得毁灭、伪造证据,不得威胁、引诱证人违背事实改变证言或者作伪证,不得收买证人、被害人,不得串供和从事其他违法活动。”这是我们给靖某及其家属提供的风险告知书内容,做好风险告知是为了依法保护外面的人(家属)和里面的人(当事人)。很多时候,外面的亲属急于求成,赢咖娱乐手机app,实施的某些行为有意无意地触犯了法律红线而不自知,不仅对里面的人毫无帮助,还把自己“陷”进去,得不偿失,悔之晚矣,对此不可不防。

“靖先生,办案人员有没有出示过什么书证、物证或照片给你看,让你辨认或让你签字确认过呢?有没有出示过什么鉴定意见给你看并让你签字确认?......”

“这个案件只要有1%的希望,我们律师都会尽100%的努力为你争取,这1%有可能就会变成最终的100%,所以一定不能放弃!”我们如是说道。

根据《中华人民共和国刑事诉讼法》第四十一条第一款以及《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国刑事诉讼法〉的解释》第五十二条的规定,我们向广东省高级人民法院申请调取五份本案一审缺失的关键证据,其中包括涉案公司之间相关协议的原件、转账明细、支付凭证等物证书证材料。与此同时,我们向法院申请调取关于靖某交易行为的原始电子数据,并应委托司法鉴定机构进行司法鉴定;也申请对一审法院认定的靖某“获得充值金额1322.7万元并提现获得人民币1322.5元”的相关证据进行司法会计鉴定,以查明涉案准确金额(详细可网搜《靖某被控网络盗窃罪一案恳请二审法院收集、调取证据申请书》一文)。